Um agricultor babilônico que tomava emprestado grão ou prata para plantar um campo estava apostando o empréstimo numa colheita que ainda não havia acontecido, e a natureza tinha toda a capacidade de eliminar essa colheita por completo — uma tempestade podia arrasar o campo, uma inundação podia afogá-lo, ou a água simplesmente podia não vir naquela estação. Uma dívida devida independentemente de qualquer dessas coisas significava que uma única estação ruim podia arruinar permanentemente um agricultor, forçando a venda de terras ou de membros da família para servidão por dívida a fim de cobrir uma dívida que seu próprio campo tornara impossível de pagar, e então deixando-o também sem semente para o plantio seguinte.
Deixar o alívio da dívida à discrição de um credor, caso a caso após um desastre, colocava o agricultor inteiramente à mercê da disposição daquele credor individual de perdoar — e um credor que também acabara de ver a colheita da região fracassar tinha todo o incentivo para exigir o pagamento de qualquer forma, em vez de absorver ele mesmo a perda.
Inscreveu o alívio no empréstimo como um direito legal: se uma tempestade, inundação ou seca destruísse a colheita, o devedor não devia nenhum grão naquele ano, com a dívida transferida para o futuro.
O gatilho é observável e inegável, de modo que nenhuma negociação é necessária quando o agricultor não tem poder de barganha.
Uma regra permanente dá a todo agricultor proteção igual, não apenas àqueles com credores generosos.
Elimina o incentivo do credor de exigir o pagamento apesar do desastre, porque a lei se sobrepõe à discrição.
Quando um choque compartilhado pode eliminar a capacidade de pagar, inscreva o alívio no contrato como um gatilho automático, não como uma negociação pós-desastre.
A cláusula, preservada na estela do Louvre, antecede em cerca de 3.700 anos o alívio de dívidas por força maior no direito contratual moderno. Historiadores do direito citam a Lei 48 de Hamurabi como uma das mais antigas instâncias documentadas de compartilhamento automático de risco embutido num instrumento de crédito, em vez de deixado à mercê de um credor, e ela é regularmente ensinada ao lado das outras disposições econômicas do código como evidência de que o antigo direito mesopotâmico tratava o risco de crédito agrícola como algo que o próprio sistema jurídico deveria alocar, e não apenas o mercado.
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As fontes
- The Code of Hammurabi Avalon Project, Yale Law School · avalon.law.yale.edu