Um cartel de fixação de preços é feito para ser indetectável: as únicas pessoas que chegam a ver o acordo são os membros que o firmaram, e cada um deles lucra com o silêncio dos demais. O Programa de Clemência Corporativa original do DOJ, de 1978, já oferecia tratamento reduzido aos confessores, mas a recompensa era uma decisão discricionária do promotor, não uma garantia — uma empresa que avaliava se confessaria não conseguia calcular o que de fato obteria, apenas que estaria entregando um caso pronto contra si mesma. O programa atraía cerca de um pedido por ano e nunca desbaratou um cartel de grande porte.

As ferramentas padrão para combater crimes sigilosos — batidas, intimações, escutas telefônicas, penas mais longas — exigem todas já saber, aproximadamente, onde procurar, e os cartéis existem justamente para não deixar esse sinal fora da conspiração. O problema real do DOJ não era falta de investigadores ou de provas; cada membro do cartel já detinha as provas para condenar todos os outros membros. O que faltava era um motivo para que qualquer um deles fosse o primeiro a entregá-las.

Anistia total garantida por regra ao primeiro membro do cartel a confessar, transformando o silêncio compartilhado em uma corrida que nenhum membro pode se dar ao luxo de perder.

A anistia garantida permite que uma empresa calcule o valor de confessar em vez de adivinhar a discricionariedade de um promotor.

A exclusividade ao primeiro a chegar torna racional a jogada de cada membro: permanecer em silêncio só é seguro se todos os outros permanecerem em silêncio.

Uma vez que existe uma saída sem risco para exatamente um confessor, nenhum membro pode verificar que os outros não a aproveitarão, o que cria uma corrida.

A ameaça crível de sanção severa por permanecer em silêncio torna a corrida digna de ser vencida.

Para desarticular um grupo protegido pelo silêncio compartilhado, não basta ameaçar com mais força; é preciso oferecer proteção completa e garantida, mas apenas ao primeiro que se apresentar.

Os pedidos de clemência aumentaram quase vinte vezes após a revisão de 1993, segundo o próprio relato da Divisão, transformando o programa no que o DOJ chama de sua ferramenta investigativa mais eficaz. Desde o ano fiscal de 1996, as multas por cartel nos Estados Unidos ultrapassaram US$ 5 bilhões, com mais de 90% desse total ligado a investigações que um requerente de clemência ajudou a iniciar ou a avançar.

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As fontes

  1. The Evolution of Criminal Antitrust Enforcement Over the Last Two Decades U.S. Department of Justice, Antitrust Division (Scott D. Hammond) · justice.gov
  2. Strategic Leniency and Cartel Enforcement American Economic Review · aeaweb.org